La norma fundamental que exige la aprobación de la junta general para la transmisión del patrimonio social de una sociedad anónima alemana (AG) es el artículo 179a, apartado 1, de la Ley de Sociedades Anónimas (AktG). Según esta disposición, para que una AG se comprometa a transmitir la totalidad de sus activos se requiere una resolución de aprobación de la junta general. Esta regla no se aplica a las medidas contempladas en la legislación sobre modificaciones estructurales.

Dicha aprobación se requiere para el propio contrato de compraventa, por el que la AG se compromete a transferir la totalidad de su patrimonio. Los demás actos jurídicos necesarios para la ejecución del contrato no requieren una aprobación separada.

La aprobación de la junta general es un requisito de validez del contrato de compraventa. Sin dicha aprobación, este es —como se expuso en el boletín de febrero— provisionalmente nulo. Si la junta general deniega la aprobación, el contrato quedará definitivamente sin efecto.

En la práctica transaccional, es crucial determinar cuándo un asset deal abarca la totalidad del patrimonio de la AG en el sentido del artículo 179a AktG. Según la jurisprudencia, para responder a esta pregunta debe aplicarse un criterio cualitativo. Lo determinante es si la AG puede seguir persiguiendo, al menos parcialmente, su objeto social establecido estatutariamente con el patrimonio restante. Por lo tanto, no es necesario incluir todos y cada uno de los activos de la AG. Basta con que se incluya prácticamente la totalidad del patrimonio de la sociedad. Así, puede existir la aprobación incluso cuando a la AG le quede un patrimonio no insignificante, pero no pueda continuar con su objeto social con el mismo.

Si es necesaria la autorización, se exige un acuerdo de la junta general. Este acuerdo requiere una mayoría de al menos tres cuartas partes del capital social presente en el momento de la adopción del acuerdo. Los estatutos sociales no pueden establecer una mayoría inferior. La autorización puede otorgarse antes de la firma del contrato de compraventa o después ratificando el contrato.

También puede ser necesaria la autorización de la junta general en el caso de la venta de una parte de la empresa que no alcance el umbral del artículo 179a AktG, pero que afecte a una parte considerable del patrimonio de la AG. En su sentencia Holzmüller, el Tribunal Supremo alemán (BGH) determinó que, en caso de que se produzcan intervenciones graves en los derechos e intereses de los accionistas, es necesaria la autorización de la junta general. No obstante, estas restricciones solo vinculan al consejo de administración en el ámbito interno y no conllevan la nulidad del contrato de compraventa.

En la práctica, recomendamos obtener la aprobación de la junta general en caso de venta de partes esenciales de los activos de una AG mediante un asset deal.

Queda por aclarar si estos requisitos de aprobación también se aplican a las sociedades de responsabilidad limitada (GmbH) y a las sociedades personalistas. Este será el tema de nuestro próximo boletín.