En el derecho de compra de empresas, hay que distinguir entre el denominado share deal y el denominado asset deal. En el share deal se venden las participaciones sociales de la sociedad, mientras que en el asset deal el objeto de la compra son los activos de la sociedad, con el fin de transmitir sus operaciones comerciales. La diferencia en el objeto de la compra afecta a la persona del vendedor. En el caso del share deal, los vendedores son los titulares de las participaciones sociales de la sociedad, es decir, sus socios. En el caso del asset deal, sin embargo, la propia sociedad es la vendedora, ya que vende sus propios activos. Por lo tanto, en el caso de la compra de activos se plantea la cuestión de hasta qué punto los socios deben aprobar la venta.

Cabe señalar que, en las operaciones de adquisición, tanto mediante la venta de los activos como mediante la venta de las participaciones sociales, pueden existir otros requisitos de consentimiento por diversas razones. Estos pueden derivarse del derecho de familia o del derecho sucesorio. También pueden existir restricciones en el derecho público o civil. La presente edición y la próxima del boletín se limitan a presentar los requisitos de consentimiento societario.

¿Por qué es importante identificar los requisitos de consentimiento aplicables y cumplirlos debidamente? Porque la falta de una autorización necesaria según el derecho societario puede afectar a la eficacia de la compra de la empresa. En particular, el comprador debe asegurarse de que el vendedor cuente con todos los consentimientos necesarios antes de pagar el precio acordado.

Esto se aplica sobre todo a los requisitos de consentimiento con efecto externo. En este caso, la eficacia del contrato de compraventa depende de la concesión del consentimiento. Si no se otorga, el contrato de compraventa es provisionalmente nulo. Si los socios rechazan la venta de los activos económicos de la empresa, el contrato quedará definitivamente nulo. En este caso, deben revertirse las acciones de ejecución ya realizadas. Es decir, si durante el cumplimiento del contrato se han transferido activos al comprador y este ha pagado el precio acordado, el comprador debe devolver los activos y el vendedor debe reintegrar el precio recibido.

En caso de incumplimiento de un requisito de consentimiento con efecto meramente interno, la consecuencia jurídica se limita principalmente a la reclamación de una indemnización por los daños y perjuicios a los miembros de la dirección o del consejo de administración de la empresa por parte de los socios. No obstante, el contrato de compraventa sigue siendo válido.

El alcance de los requisitos del consentimiento societario depende de la forma jurídica de la sociedad cuya actividad comercial se va a vender. En este sentido, hay que distinguir entre la sociedad anónima, la sociedad de responsabilidad limitada y las sociedades personales. En la próxima edición de este boletín abordaremos los requisitos específicos en función de la forma jurídica.