En la edición de noviembre 2017 de este boletín analizamos la posible retención fiscal en caso de cesión transfronteriza del uso de aplicaciones informáticas y bancos de datos y la circular del Ministerio Federal de Finanzas (BMF) del 27/10/2017 donde trata determinados casos de duda.

También, en cuanto a la transferencia de know-how a nivel internacional, es decir, de conocimiento y experiencia sin ninguna protección legal, se cuestiona si el deudor del pago con residencia fiscal en Alemania está obligado a efectuar la retención fiscal y se responsabiliza ante el fisco alemán al no hacerlo debidamente. Se obliga a la retención fiscal en los dos casos en que se limitan a una cesión con uso temporal, aunque estos tengan distintos condicionamientos, no así si el uso no está limitado, calificándose como enajenación.

En una sentencia del Tribunal de lo Fiscal de Múnich recién publicada el 14/05/2018 (7 K 1440/17) se ha decidido justamente sobre la transferencia de know-how en el marco de un contrato que trata de un método productivo y su documentación. El Tribunal dictaminó que el pago pactado no se exenta de la retención, ya que la empresa extranjera al firmar el acuerdo de entrega no deseaba deshacerse completamente del know-how que había desarrollado como tampoco de su derecho sustancial. Dicho pago más bien obliga, como contraprestación, a una cesión de uso ilimitado sin generarse la enajenación de un derecho (§ 49 pár. 1. nro. 2 letra f LIRPF alemana -EStG). La obligación a la retención fiscal tampoco se desvanece al interrumpirse el proyecto con la anticipada rescisión consecuente del contrato aunque no se llegase a una cesión del uso de know-how finalmente, pues los pagos realizados y no reclamados son por haber satisfecho lo pactado.

La válidez de esta postura será revisada por el Tribunal Federal Supremo de lo Fiscal en un procedimiento de revisión (BFH I R 18/18) en curso.