Quien desee trabajar como agente comercial autónomo suele firmar un contrato de agente comercial con la empresa a la que va a representar, el denominado principal. No es raro que el principal presente un modelo de contrato preformulado que utiliza de forma idéntica o similar con una gran cantidad de agentes comerciales. Precisamente para las personas que dan este paso por primera vez y aún no tienen experiencia empresarial, surge entonces una pregunta importante: ¿Pueden invocar la protección de la ley sobre condiciones generales de contratación frente a cláusulas contractuales posiblemente inadecuadas, al igual que un consumidor?

La ley sobre condiciones generales de contratación de los artículos 305 y siguientes del Código Civil alemán (BGB) protege en principio a todas las partes contratantes frente a cláusulas abusivas preformuladas, pero las normas de protección aplicables a los empresarios son mucho más débiles que las aplicables a los consumidores. La diferencia decisiva radica en la condición de la parte contratante: los consumidores, en el sentido del artículo 13 del BGB, son personas físicas que celebran un negocio jurídico con un fin que no puede atribuirse ni a su actividad comercial ni a su actividad profesional independiente. Por el contrario, según el artículo 14 del BGB, los empresarios son personas físicas o jurídicas que actúan en el ejercicio de una actividad comercial o profesional independiente.

Aquí radica el problema central: una persona que firma por primera vez un contrato de agente comercial se convierte en empresario precisamente por la celebración de dicho contrato, ya que, en definitiva, actúa en el marco de una actividad comercial. La ley no vincula la condición de empresario a los conocimientos previos o la experiencia, sino únicamente al tipo de actuación en el momento de la celebración del contrato. Incluso quien carece por completo de experiencia se considera, en ese momento, un empresario desde el punto de vista jurídico, y no un consumidor.

El Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) ha confirmado este punto de vista en su jurisprudencia. Así, el TJUE dictaminó que una persona física que celebra un contrato de agente comercial no puede considerarse un consumidor en el sentido de las directivas europeas de protección de los consumidores, independientemente de si ya tiene experiencia comercial o si el contrato constituye su primera actividad empresarial (véase TJUE, sentencia de 3 de julio de 1997, asunto C-269/95, Benincasa).

Esto reviste especial importancia en el caso de las cláusulas de elección de la ley aplicable (es decir, las cláusulas que determinan qué ley nacional es aplicable) y las cláusulas de jurisdicción (que establecen ante qué tribunal se resolverán los litigios) preestablecidas en los formularios. En determinadas circunstancias, un consumidor podría impugnar la validez de tales cláusulas. Por el contrario, un agente comercial, al estar clasificado como empresario, debe atenerse a ellas, incluso si ha firmado el contrato sin ningún poder de negociación.

En la práctica, esto significa que quien desee ejercer por primera vez como agente comercial debe hacer que se examine cuidadosamente el contrato presentado antes de firmarlo. En esta relación no se pueden invocar las normas de protección del consumidor.