Dada la importancia de cómo efectuar las retenciones al ofrecerse servicios internacionales y asimismo al ceder derechos protegidos o no protegidos por ley continuamos en este boletín tratando resoluciones relacionadas con nuevos modelos de negocio emitidas recientemente por las autoridades fiscales y los tribunales alemanes (noviembre 2017, software y bases de datos; noviembre 2018, know-how; abril 2019, mercadotecnia digital).

En dos recién emitidas sentencias del Tribunal Federal Supremo de lo Fiscal del 24/10/2018 (BFH I R 69/16 y I R 83/16) se dictaminó sobre el tratamiento fiscal del llamado „total-buy-out“ de obras amparadas por los derechos de autor que sobretodo afectan a la industria mediática. Aquellos ingresos provenientes de la explotación en Alemania de derechos de propiedad pertenecientes a titulares de copyright extranjeros están sujetos a imposición por obligación real y sujetos a retención en caso que se trate de una cesión del uso o del derecho al uso. Dicha retención es independiente del tratamiento según un Convenio para evitar la Doble Imposición (por ej. art. 12 CDI España– Alemania, el cual contempla que el derecho a la imposición pertenece exclusivamente al Estado de residencia del títular del derecho), y en caso de presentarse el debido Certificado de Residencia Fiscal como comprobante del derecho a invocar el CDI será devuelto el importe de dicha retención a solicitud del títular extranjero. Si, a cambio, el traspaso como enajenamiento de los derechos es total, no se está sujeto a la retención fiscal en Alemania, por lo que la ley aplicada por el acuerdo contractual en base del derecho alemán fue decisoria en los casos en cuestión.
Dado que según el art. (§) 29 pár. 1 UrhG (Ley Alemana sobre Derechos de Autor) son los derechos de autor generalmente no transferibles y persisten derechos del títular que implican su participación en los beneficios por el art. (§) 32a UrhG, a lo cual no se puede desistir contractualmente de antemano, queda decir que entonces en caso de pleito la retención fiscal es obligatoria.