Entre las distintas estructuras que puede revestir una operación de M&A (compraventa de empresas), tal vez la más común es la compraventa de acciones o participaciones de la sociedad objetivo (también conocida como “share deal”).

Bajo esta estructura (“Share Purchase Agreement” – SPA), la parte vendedora transmite la titularidad de acciones o participaciones de una sociedad a la parte compradora, que las adquiere a cambio del pago de un precio.

Pese a que -es importante subrayarlo- el objeto de la operación son las acciones o participaciones transmitidas, en este contexto de MA subyace como propósito el de transmitir el negocio llevado a cabo por la sociedad transmitida.

Aunque lo más frecuente sea que la operación afecte a la totalidad (100%) del capital social, ésta puede también afectar sólo a una parte del mismo, mayoritaria o minoritaria. Esto dará lugar a una pluralidad de socios, siendo entonces aconsejable firmar un pacto de socios (“Shareholders Agreement” – SHA).

La proliferación de este tipo de estructura reside probablemente en su aparente simplicidad, dado que posibilita transmitir en bloque la titularidad mediata de un negocio, con todos sus activos y pasivos, mediante una sola operación de compraventa de acciones o participaciones.

Debe destacarse que, pese a los cambios en la propiedad de las acciones o participaciones, la titularidad del negocio continuará residiendo en la sociedad transmitida, sin que ni la misma, ni el propio desarrollo del negocio, se vean afectadas directamente por la operación, aunque pueden darse excepciones cuando existen contratos con cláusulas de cambio de control, contratos “intuitu personae” o autorizaciones administrativas específicas.

La elección de esta estructura -frente a otras alternativas- debe ponderarse en cada caso en función de los intereses de las partes, estructura del capital y del negocio, aspectos legales y fiscales, etc. Igualmente, es esencial realizar una revisión legal (“Due Diligence”) de la sociedad y del negocio a fin de garantizar un buen conocimiento de ambos y de identificar los posibles riesgos o vicios, incluyendo los de naturaleza legal en toda su extensión.

Como en toda operación de M&A, tendrá lugar un proceso negociador que conducirá a la firma (“Signing”) del contrato de compraventa. Este contrato recogerá todos los pactos que son esenciales en un negocio jurídico de este tipo y que hemos tratado en notas anteriores. En ciertos casos, por motivos vinculados al cumplimiento de ciertas condiciones o hitos particulares de cada operación, puede posponerse el cierre formal (“Closing”) a una fecha posterior. Por todo ello, es esencial que las partes cuenten con el asesoramiento adecuado.